浅谈习惯法在民法中的应用:

浅谈习惯法在民法中的应用

习惯法是法律起源的重要来源，随着我国法治社会的逐渐健全和完善， 习惯法已经退居于之后。由于人们的理性是由有限性和无限性两方面构成的，因 此国家制定的法律不可能面面俱到，因此除了民法中规定的法律之外，还需要用 习惯法来管理社会生活的方方面面。习惯法存在有其重要性和必要性，它不仅是 弥补法律缺陷的重要组成方法，同时也是调节法律法规的重要工具，因此只有充 分发挥习惯法在民法中的应用，才能加快构建法治社会。

一、习惯法的概述 关于习惯法的概述主要从以下几个方面进行阐述：
(一)秩序方面 著名的法律学家梁治平先生曾经明确指出：“习惯法是从民间在长期 的生活中和劳动中渐渐成型的，它主要是用来调节人们之间的权利、利益、义务 等方面的内容，习惯法是与国家法不同的一种法律文化。” (二)立法方面 习惯法又被称作是国家认可法，一般认为习惯法主要是指经过国家认 可或者国家默许的习惯性法律，它同时也是法律起源的原因之一。著名的法律研 究学家孙国华曾经指出：“所谓习惯法就是指在国家已经认可的范围之内，由国 家来确保其能够正常运行的一种方法和手段，但是原始习惯是不具备任何法律效 率的。” (三)其他方面 以田成有教授为代表的一些人认为：“人们总是将习惯法进行曲解， 根据自己所想，想当然就对其进行加冕，随意的贴上各种标签，这种想法是及其 错误的，长此以往法律无处不在，人们的各种行为都会受到约束，法律从而也失去了其价值。” 二、习惯法的构成部分 (一)习惯和习惯法 习惯属于一种十分规范的体系，但是这种体系并不是由某一个人或者 是某些单位制定的，它并不是一蹴而就的，而是随着社会的不断发展和变迁逐步 形成的，是在实践中逐渐养成的，它的形成也不是带有目的性的，恰恰相反的是 习惯的形成是自发的也是不自觉的。习惯法和习惯二者虽然只差一个字，但是其 内容和形式存在很大的差异，要想将习惯变成法律，最主要的就是要得到国家和 社会成员的普遍认可，只有这样才能将习惯列入法治的范畴。习惯法作为一种社 会群体反应，但是习惯法并不仅仅是社会群体的行为，历史上习惯法究竟是什么 时候产生的，还有待进一步查找和分析，习惯法的性质是不涉及国家间的阶级斗 争和统治等内容。

(二)习惯法的构成部分 习惯法的构成主要分为两个部分：积极部分和消极部分。

积极部分包括：第一，形成的某种习惯。很多人通过长时间、反复的 重复同一个行为的时候，就可以称之为习惯，当习惯得到群体和国家的认可之后 就会形成法律约束，也就是习惯法，因此习惯是习惯法的坚实基础，习惯法和社 会规则一样都具有一定的约束力，但其约束力更加稳定持久。第二，具备的某种 习惯。有些行为和习惯是通过人为的选择而形成的，因此我们应该尊重这些习惯， 并且将其认为是个体应该遵守行为和方法，是用来自我约束的行为，它的存在必 须是客观的。第三，习惯法一般都是由法官决定并且进行判别的，习惯一旦变成 法律，它自身就附有了法律约束力，因此只有对其进行调解才能始终使法律保持 在达到平衡状态。

消极部分包括：一方面，要符合法律的精神。人们应该清楚的认识到 习惯法只是补充法律的一种形式，起到辅助作用，始终处于次要地位。习惯法适 用于当明确法律没有对该项目进行规定的情况下而产生的，这时候才能用习惯法， 否则则不需要用习惯法来约束。另一方面，习惯法不能违背约定促成的规定，一 旦违背了它也就失去了作为习惯法的地位，由此可见，对于整个法治社会而言如 果一旦违背了相关的秩序，习惯法的意义就不复存在。三、习惯法在民法中应用的有效策略 (一)明确习惯法是民法构成的主要来源 民法中明确规定了习惯法的法律地位，一旦确定了这种地位就能够直 接应用到社会日常管理中去，并且能够得到实践，虽然社会管理十分繁琐和复杂， 变动性很强因此国家法律不可能进行全面的管理，因此在没有涉及的部分只能依 靠习惯法来弥补和补充，这样的立法才有预见性，由此可见习惯法已经在民法中 得到应用和重视。

(二)取习惯法中精华、弃习惯法中糟粕 习惯法具有很强的习惯性和合理性，它经过多年的发展已经取得了一 定的成效，因此习惯法中既包含了积极方面同时又包含了消极的方法，在吸收习 惯法的过程中，值得注意的是应该取其精华去其糟粕，同时还要做到与时俱进、 开拓创新，在实践的基础上创新，在创新的基础上实践，从而制定一整套科学合 理的习惯法，弥补法律体系的不足。

(三)提高法律人员的自身素质 法律人员作为法律体系的重要组成部分，在制定和颁布法律的过程中 都起到了一定的作用，因此作为一名合格的法律人员要清楚的掌握和了解习惯法 的内涵和定义，不能想当然的随意增加习惯法的内容，要努力提高自身责任意识 和能力，明确习惯法在民法中应用的重要意义，从而提高自身参与社会管理的积 极性和主动性。与此同时，民法相关部门也要组织对法律人员进行二次培训，聘 请国内外优秀的法律工作者对其进行教导，调动法律人员工作的热情和信心。

综上所述，制定相关法律来进行社会管理、来约束人们日常行为是社 会进步的主要表现，而习惯法在人类社会发展的漫长岁月中曾经发挥了十分重要 的作用，在民法中也占有十分重要的地位，因此只有清楚的认识到习惯法在社会 管理中的地位和作用才能合理进行运用，从而弥补我国法律体系中不完善的环节， 起到社会管理的作用。总之，要想将习惯法广泛应用于民法中是一项漫长而艰巨 的任务，需要社会各界的共同努力，只有这样法律才能起到约束人们行为的作用， 从而逐步完善我国法制社会建设，提高人们的法律意识。

作者：谌俊业 来源：世纪之星·交流版 2016年5期