司法与媒体的复杂关系与简单关系(参考范文)|保持简单比复杂还难范文

司法与媒体的复杂关系与简单关系(参考范文)

[ii] 以此来指出媒体不能对案件进行与判决相反的报道和评论。法院的通知和有 些论者对媒体与司法关系的评断，貌视言之凿凿，实则是一种误导：是在审判独 立的名义之下，要求媒体放弃舆论监督的权利。事实上，关于新闻自由和司法独 立的国际公约和准则告诉我们，媒体只要遵守新闻自由的一般规范，在任何时候 都可以进行与司法机关立场相反的独立报道和评论;司法要避免媒体的激情对司 法理性的影响，但是这不是通过对媒体的不同于公民个人的特别限制来实现的， 而是通过司法程序本身的自我完善、限制媒体参加庭审时在法庭的录音录像等来 实现。因此，媒体与司法的冲突，从两种价值的重要性来看，是一种复杂的关系;
从媒体监督司法的权限确定的标准来看，又是一种简单的关系。

在媒体与司法的关系问题上，《媒体与司法关系的马德里准则》[iii]是一 个重要的、而又不为中国学者所熟悉的国际准则。它是由国际法学家协会的司法 与律师独立中心发表的旨在根据国公约的精神解释媒体与司法关系的文件。1994 年8月 18日20日，在国际法学家协会的司法与律师独立中心的召集之下，40名来 自世界各地的杰出的法学家和媒体代表，在西班牙的马德里相聚，研讨媒体与 1985年联合国《司法独立基本规则》所确立的司法独立之间的关系;系统规范表 达自由与司法独立关系的规则。

从规则的性质来看，它本身并不是有约束力的国际公约，也没有创造什么 新的规范内容，而是对已经有的公约内容的整理和解释。之所以需要解释，是因 为国际公约中并没有专门针对司法与媒体的内容，而是体现在司法独立、言论自 由等公民基本人权的规定中。准则的解释内容有三方面，一是重申了媒体的言论 自由在对司法进行报道和评论中的具体内容;二是指出了司法对媒体最多能作出 什么样的限制;三是强调了在司法中实现媒体权利的程序机制，强调了媒体对不 公开的内容和报道方式(录音录像)的限制有申诉权。从公约的作用来看，它虽然不是正式的国际公约，却是对国际公约的权威解释，我们通常称之为国际准则， 与这次世界法律大会通过的宣言一样，具有对各国立法和司法的指导作用。是国 际惯例的一部分，也是国际法的重要渊源。由于国际公约本身并无强制力，从这 个意义上说，规则与公约具有同样的意义。

以下我对司法与媒体关系的具体考察就是根据《规则》的精神来进行的。

一、司法与媒体的复杂关系：民主社会两种重要价值的冲突 《公民权利与政治权利国际公约》第14条第一项确认了司法独立原则。规 定：所有的人在法庭和裁判所前一律平等。在判定对任何人提出的任何刑事指控 或确定他在一件诉讼案中的权利和义务时，人人有资格由一个依法设立的合格的、 独立的和无偏倚的法庭进行公正的和公开的审讯。严格的从字面逻辑上说，我认 为公正应当是包括公开的，但这一条将公开从公正中特别被分离出来加以强调， 足见公开对于公正的重要意义。公开当然包括了向媒体的公开。

表达自由是现代社会一项基本权利。它有哪些基本内容呢根据《公民权利 与政治权利国际公约》第19条：一、人人有权持有主张，不受干涉。二、人人有 自由发表意见的权利;此项权利包括寻求、接受和传递各种消息和思想的自由， 而不论国界，也不论口头的、书写的、印刷的、采取艺术形式的、或通过他所选 择的任何其它媒介。一个社会要被视为真正的民主社会，就应该对公开发表的思 想言论有高度保护，无论其媒体是报纸、杂志、书籍、手册、电影、电视，或是 最新近的网络。

表达自由的基础是公众的知情权。公众有自由表达自由的信息给别人，也 有权利从别人那里得到信息。公众为了知道他要监督的机构和个人的情况，自由 的媒体就是必须的。媒体与司法的关系可以从两个方面统一起来。

一是司法的工作之一是维护表达权。作为公众的一员，包括记者，受到表 达自由的限制时，他们也可能寻求司法的帮助。作为一种独立的权力，司法也承 担审查公民权利是否被国家或者他人侵犯的职责。《关于媒体与司法关系的马德 里准则》在导言中就指出：媒体自由是表达自由的一部分，是民主社会实行法治 的基础。法官的责任是承认和实现言论自由，适用法律时作有利言论自由的解释。

只能根据《公民权利与政治权利国际公约》明示授权才能对媒体自由予以限制。

二是公正司法的一项重要内容是程序公开，公开就意味着也应当向媒体公开，媒体的公开报道和评论，是司法公开的一项重要内容和形式，也能起到增强 司法信心和加强法制宣传的作用，所以，司法也需要媒体，才能达到公正。

但统一和协调的任务不是容易和简单的事情，表达自由也不是一种绝对的 权利。言论自由也要因国家安全、公共秩序、公众的健康与道德，个人的名誉与 隐私而受到限制。问题的复杂性在于言论自由应当在什么时候受到什么样的限制。

司法方面总是企图限制司法过程的公开，他们总是以保护某种权利的名义 宣称某一个案件不能公开。[iv]因此，司法和媒体建立的关系总的来说不是和谐 而是有某种程度上的对抗和紧张。那么，在司法的具体过程中到底应当如何去把 握这种对抗的关系呢 《马德里准则》在二者的关系上特别指出司法不能剥夺《公民权利与政治 权利国际公约》规定的言论自由权：规则只有根据1984年对于公民权利与政治权 利国际公约限制与抑制的斯拉卡沙公约[v]，才能对公民权利与政治权利国际公 约的规定有背离。

在我国没有确立资本主义国家那样的司法独立原则，但是确立了人民检察 院独立行使检察权、人民法院独立行使审判权的原则。我国宪法同样也规定了言 论、出版自由权和人民对国家机关的监督权和公民的批评、建议、申诉、控告、 检举权同样可以通过媒体监督这样一种形式来实现。但是，当司法权力与上述公 民权利发生矛盾的时候，司法机关可以对媒体作哪些限制，正式的法律没有明文、 祥细的具体规则。最高人民法院和最高人民检察院的正式司法解释中，只有最高 人民法院在1999 年的《最高人民法院关于严格执行公开审判制度的若干规定》 (法发〔1999〕3号，以下简称《若干规定》)第10、11条间接涉及了媒体对于庭 审的旁听与采访报道的问题。侦查、检察机关的职务行为如何公开、如何接受媒 体的监督，没有立法和司法解释的规定。因此，我国同样出现了国家司法权力与 公民权利之间的复杂关系：当司法权力与公民权利发生矛盾的时候，司法机关如 何防止民众激情影响理性裁判司法可以对媒体作哪些限制如果发现民众激情影 响了案件的公正裁判又该如何处理。无疑，这些都是复杂的关系。

二、司法与媒体的简单关系：司法监督过程中媒体享受普通公民的待遇 媒体与司法的关系的简单之处在于：司法对媒体的限制，不能超过对普通 公民的限制，司法对媒体不能有对普通公民以外的限制，简单地说就是，媒体对 司法的监督权利享受普通公民的待遇。司法为什么对媒体的报道和评论的限制与对普通公民的限制相同，而不另加以特别限制，理由有三：
一是因为民众的激情不能成为限制媒体报道司法的理由。媒体自由是表达 自由的一部分，是民主社会实行法治的基础，媒体自由高于司法权力，其本质是 公民权利高于国家权力，媒体有监督司法的权利。美国开国元老，独立宣言起草 人之一的汤姆斯杰费逊有过一句颇为经典的名言：如果由我来决定，有政府(原 文为广义的包括了立法、司法、行政三权在内的广义政府作者注)而没有报纸， 或者有报纸而无政府，我不会任何迟疑的选择后者。[vi]从这个角度来看，司法 独立与新闻自由虽然都是民主社会的重要价值，当两者进行平衡时，新闻自由应 当是放在第一位的。

不能因为司法的原因而对媒体作特别限制，司法不是媒体不能评论和报道 的特殊范围。社会领域除了这两个价值的冲突以外，实际上与新闻自由相冲突的 还有很多很多：立法理性、行政效率、个人权利等等，如果因为强调另一社会价 值的重要性而在一般的合法性要求(保护国家秘密、个人隐私、特殊人群等)之外， 仅仅因担心 民众激情的影响而从范围上对某一种领域作出不能报道和评论的特 别限制，则作为基本自由的言论自由就会被缩减殆尽。(后面将提到，这当然不 能说明司法要接受这种影响，而是说不能通过限制新闻自由达到影响的目的。) 二是因为媒体自由不应当受到形式的限制，普通公民的言论自由用聚会与 对话的形式表达，还是借助媒体进行表达不应当有区别。表达自由是现代社会一 项基本权利。它有哪些基本内容呢根据《公民权利与政治权利国际公约》第19 条：一、人人有权持有主张，不受干涉。二、人人有自由发表意见的权利;此项 权利包括寻求、接受和传递各种消息和思想的自由，而不论国界，也不论口头的、 书写的、印刷的、采取艺术形式的、或通过他所选择的任何其它媒介。三、本条 第二款所规定的权利的行使带有特殊的义务和责任，因此得受某些限制，但这些 限制只应由法律规定并为下列条件所必需：
(甲)尊重他人的权利或名誉;
(乙)保 障国家安全或公共秩序，或公共卫生或道德。一个社会要被视为真正的民主社会， 就应该对公开发表的思想言论有高度保护，无论其媒体是报纸、杂志、书籍、手 册、电影、电视，或是最新近的网络。

新闻出版自由是表达自由的一部分，在现代社会，它也是表达自由的最重 要的形式。交流自由除了通过通讯、谈话进行讨论、辩论外，更经常、更广泛的 是借助传播媒介来实现。《公约》特别规定，在行使这些自由时，不论国界，也 不论口头的、书写的、印刷的、采取艺术形式的、或通过他所选择的任何其他媒 介。其他媒介应包括电脑网络，这是当代最迅速、最有效的传播媒介。新闻自由、出版自由就是运用传播媒介实现的交流自由。作为美国政府制度基石的美国《宪 法》，如果不附加旨在维护个人自由的十条修正案，即《权利法案》(Bill of Rights)， 是不会在1791年获得美国最早13个州的批准的。而修正案中的第一条便确定了媒 体的言论自由权，这决非偶然。宪法《第一条修正案》 (First Amendment)中有 一段规定：国会不得制定有关下列事项的法律：缩减(abridge)[vii]言论自由或新 闻出版自由，。在起草《宪法》与《权利法案》的开国先贤们看来，文字读物通 常是报纸和小册子属于公开发表思想言论的媒体。因此，《第一条修正案》中使 用了新闻出版 这个概念。因此，美国宪法修正案第一条提到的freedom of the press 是指表达自由，现在freedom of the press 往往仅指出版自由，而表达自由 则用freedom of the expression来表示。[viii] 表达自由的基础是公众的知情权。公众有自由表达自由的信息给别人，也 有权利从别人那里得到信息。公众为了知道他要监督的机构和个人的情况，自由 的媒体就是必须的。正如欧洲人权法院所说：公众有权得到信息和思想，而媒体 则应当充当公众的看门狗。[ix]对司法来说，只有媒体了解司法的过程，才能建 立起对司法的信任和信心。因此，媒体只不过是普通公民表达言论自由的工具和 特殊形式，没有理由对媒体作区别于其他言论表达形式的特别限制。

三是议论自由不应当有形式上的限制。在一个开放的社会，对一个普通公 民能够公开的信息，就相当于能够通过媒体向所有人开放，司法机关没有必要对 媒体作特别的限制。美国在1979年的Smith v. Maryland[x]判决理由曾经这样指 出：警察可以从任何公司获取电话号码而不认为损害了个人隐私，因为任何人的 电话号码是会向普通人打出的，根据 Kates测试[xi]中失败的朋友 的原理，即使 是你告诉这个普通人说，电话号码不要告诉他人，这个普通人也不能假设为遵守 诺言;已经公开了的信息不再视为秘密。因此，只要是电话号码，就应当假设是 可以让任何人知道，所以警察从电话公司获得电话号码，公司配合查询，不能算 是泄露隐私(同理，将一个人的电话提供给任何人甚至于在媒体公开也只是道德 问题，而不违法)。法院对于没有特殊身份的普通公民可以公开的信息，基于失 败的朋友 原理，就意味着向所有公众公开，当然也意味着媒体可以报道。

媒体对司法的行为有报道和评论两种，从《媒体与司法关系的马德里准则》 的规定来看，司法对媒体的限制，总的来说，不是对媒体的特别限制，而是对所 有公民的限制。根据这个准则的解释，司法对媒体(和对普通公民)的限制具体来 说包括：
在案件的调查中。根据《媒体与司法关系的马德里准则》规定，媒体的权利和责任是收集和调查公共信息，对司法管理加以评论。从条文中没有要求哪些 内容不能进行调查，所以，对媒体的限制只能是，采访时对外不能公开的材料， 对媒体同样不公开，媒体不能采用非法方法获取国家秘密;不能公开审理的案件， 媒体也没有特权参加，对不公开的决定，媒体虽然可以提出异议，但是如果强行 参加而影响法庭秩序的，则可能违法。以上情况，可能构成侵犯国家机密和扰乱 法庭秩序等行为，情节严重的构成犯罪。媒体具有独立调查的权利，其他事件中 可以使用的调查方法都同样可以用来调查司法案件。我认为媒体对司法的独立调 查权利与对其他事件的调查权利是相同的，具体来说，其限制只应当体现在两个 方面：一是只能由公安、检察机关用公权力强制使用的权力，媒体不能行使，二 是对于被确定为国家秘密或者其他因保护更高价值不向社会的程序和信息，不应 当作为媒体调查的对象。

在案件的评论中。《关于媒体与司法关系的马德里规则》第1条规定，媒 体有权在不妨害无罪推定原则的前提下，对审理前、审理中和审理后的案件加以 评论。

对于审判后的媒体评论，国际准则几乎不做特别的限制;而对审判前的限 制，只是提出不妨害无罪推定原则。这一限制往往没有的意义-除非是诽谤、侮 辱，各国没有任何实质性的法律对于媒体在妨害无罪推定原则时的制裁措施，因 此这是一个柔性的条款。形成这种难以制裁的情况的原因，其实很简单：因为对 于普通人而言，只有诽谤、侮辱等违法犯罪知为才能构成违法，对媒体当然也只 能适用这个对普通人的逻辑。实际上媒体揭发犯罪的报道都有一定程度上的妨害 无罪推定，但法律无法限制，只能通过媒体自律来作无强制力的约束。

对于有利于犯罪嫌疑人、被告人的评论不受限制;但是对于揭发犯罪的报 道，在各国都不认为是妨害无罪推定原则的，因为这是以调查所得的事实为基础 的，有利于监督司法机关加强打击犯罪，从这个意义上说，即使是对妨害无罪推 定原则的评论也要区别对待，即对司法机关已有事实的认定和评论不能妨害无罪 推定原则，但提供独立调查所得的有罪事实，不能被认为是妨害无罪推定原则。

有法官说，事后的批评对事前的裁决会有影响，因为裁决时法官担心将会 到来的批评，因而这一定程度上也影响了司法过程中的独立。[xii]法国法认为对 法官的批评和不信任是对司法独立的损害，但是英国法则认为事后的批评，无法 形成对法庭的藐视，因为法庭审理已经结束。看来是两种完全不同的立场。但从 国际公约的规定来看，英国的做法更加合适。理由是：评论对司法的影响总是有 的，但是，不能因为这种影响而牺牲言论自由;司法人员也是民众的一员，司法 一定程度上考虑民意并不是坏事，这是民众监督司法的表现，只是不能屈服于民众的激情进行裁决。

三、司法能做什么：靠司法程序的自我完善避免媒体的影响 司法对媒体没有特别限制，但这并不意味着，司法当然要接受媒体的影响， 因为媒体的民众激情容易情绪化，使司法不能理性地进行裁判。司法要主动通过 自我约束的措施达到避免民众激情影响的目的，为此，对于司法与媒体的关系， 我们只能用协调来表达。主要表现为：
一是通过英美法系国家的封闭陪审团、大陆法系国家的集中审理制度来实 现。这一机制包括：审判组织是临时选出的，审判前尽可能不接触案件材料、实 行起诉关一本主义(日本的一张纸主义);审判过程连续、封闭、庭审法官(包括陪 审员)不能更换，审理后当即判决。就是说尽可能的让法官少受公众、媒体的影 响，独立进行审判。极端的情况是：美国法院在有些案件中，从庭审开始到裁决 的全过程中，将陪审员封闭在法庭和与外界隔绝的旅馆里(晚上休息时)，不能看 任何新闻和评论、不与外界有通讯联络。但即使是在这种情况下，也不能排除陪 审员在来到法院以前接受过相关新闻和各种方式的评论。

二是通过陪审团挑选[xiii]防止受到媒体影响的陪审员进入陪审团。1961 年美国最高法院曾经因为陪审员在判决受到媒体的影响过大而推翻一个陪审团 裁决。

[xiv]因为该案的370名候选陪审员中有90%的人受到媒体的影响而在审判 前即认为被告人是有罪的。所以，挑选陪审员被认为是防止媒体影响、形成媒体 审判的最主要的措施。如果被挑选的陪审员经查明受到媒体的影响而形成有罪推 定，当事人可以以违背正当程序的宪法权利为理由要求重新审判。我国没有陪审 团制度，但是陪审员和法官受到媒体的影响太大可以作为回避的理由写入立法。

三是庭审中以法庭秩序为由不允许在法庭进行能被法庭人员感受到的录 音录像，也不允许进行进行现场直播。今天美国有40个州法院系统允许对法庭审 判进行录音录像。但是因为录音录像的过程容易对法官和陪审员有心理上的影响， 因此只允许无声、无灯光的录音录像设备在法庭上的人看不见的地方进行录音录 像，而且不得进行现场直播。[xv]但是记者的旁听和进行报道是当然的权利。

四是某些特定程序和案件情况不向社会(包括媒体)公开。如《马德里准则》 第4条指出基本准则并不排斥在司法调查程序阶段对法律秘密的保守，第912条规 定法律有权因为对未成年人或者其他特殊群体进行保护的需要而对基本规则规 定的权利加以限制。法律可以因为民主社会其他利益的需要而对犯罪过程有关的基本规则规定的权利加以限制：为了防止对被告人的严重偏见;为了防止形成对 证人的压力、对陪审员和被害人造成损害。如果因为国家安全的理由而对基本规 则加以限制，这种限制不能针对当事人的权利包括辩护权，形成危险。但这此案 件不公开审理，不是因为担心民众激情的原因，而是为了保守国家秘密、个人隐 私，保护特殊人群。

五是通过法官和陪审员的道德自律。这虽然没有具体的措施，但法院会要 求有裁判权的法官和陪审员在案件审理期间不要与外界讨论案件，不要在庭外接 受与案件相关的信息。在美国的法庭上，主持法官总是会向晚上回家的陪审员们 作出这样的叮嘱。所以，除了上述极端情况以外，即使是连续审理、当庭裁判， 陪审员或者法官在回家的时间是否与家人朋友议论案件，是否看新闻，都只能靠 自律。

六是当事人对于其认为媒体的激情影响了司法的公正的，可以作为要求宣 告原审无效、重新审理的理由。从美国的情况来看，重审时可以等待一段时间， 等民意激情已经淡化了以后进行审理;也可以将案件转移到受到媒体影响较小的 地区或法官进行审理。[xvi]这是一种非常重要的防止媒体审判的事后补救措施， 这一措施尽管不如在审判时就封杀媒体有效率，但却是维护言论自由这一基础性 人权又保障司法理性的一种平衡性措施。解决了如果存在媒体审判，司法应当怎 么办的问题。从这个意义上说，这种程序更新的措施是民主社会必要的资源浪费。

所以，最合理的程序也不可能不受媒体的影响，所谓民众的激情对司法理 性的影响无法避免;在特殊案件中使用极端的封闭式做法，只能减少这种影响而 已。姚笠先生说得好：要求民意稳定不情绪化，那没必要，因为他们不是法官， 不要用要求法官作到的标准要求普通人。倒是法官们应该在听取各种民意的基础 上，以社会正义为原则，作理性和职业性的思考，考虑法律的缺陷和不合理之处， 从而在裁决中争取做到更完善、更合理，甚至改进法律，实现真正意义上的公正。

[xvii]所以应当区分屈服于民众激情与法官理性斟酌民意的差别。

有人把媒体对一个案件的影响形容为民主的暴政，实在是对媒体作用的一 种无知：世界上从来没有一种理论担心过媒体对事件的评论会变成多数人的暴政。

因为媒体并非直接的判决者，这并不是公众投票决定，最后还是由受到媒体影响 的法官进行判决，在判决时，不得已受到了媒体影响的法官会对各种声音进行深 思。就象在西方国家的竞选中媒体的宣传不应当指责为多数人的暴政一样。如果 媒体评论案件也叫做多数人暴政，那么公开审判也是多余的，法官应当关起门来 进行裁判，世界人权公约所确定的公开审判等基本人权都将受到质疑。中国没有任何前述隔离程序防止媒体和民众的激情影响司法，这是立法的 缺陷。但当然也不能通过对媒体作出多于普通公民的限制达到隔离的目的。有些 法院允许公民旁听，却不允许记者旁听，是非常荒谬的，因为记者至少是普通公 民;普通公民能获得的信息应当假设媒体都能获得，有什么理由只让普通公民旁 听，却反而封杀记者呢[xviii]同样，有什么理由可以让普通民众旁听和对案件产 生情绪、进行茶余饭后的议论，却不能让媒体报道和评论案件，表达自己的立场 呢所以，只能对媒体录音录像、现场直播等特殊措施进行限制，不能因此而剥夺 其作为普通公民的旁听权。

媒体表达的民众激情容易情绪化，使司法不能理性地进行裁判，司法要主 动通过自我约束的措施达到避免民众激情影响的目的。从这个意义上来说，我不 主张使用司法限制媒体的说法，主张使用司法避免媒体的影响这一提法。因为司 法避免媒体的影响过程中，司法不是通过对媒体的特别限制来实现的，而是通过 程序的自律和程序无效两种机制来实现的。

四、媒体能做什么：通过报道和评论积极影响司法公正和社会公正 如前所述，象任何国家一样，媒体都能影响司法;由于言论自由的重要性， 司法避免媒体的情绪化影响只能通过司法机关单方的程序完善而不是通过对媒 体的特别限制来完成。司法受到媒体的影响，在任何国家都不可避免;在我国， 由于司法机关的程序方面的原因(而不是媒体的原因)导致司法受媒体的影响更 加严重。这时，媒体应当充分发挥其舆论监督的作用，以自己的良知和公正立场 去影响司法。我同意刘斌教授的提法：新闻自由和媒体的职责要求传媒适时地报 道或监督司法活动，以帮助和满足公众的知情权，媒体必须介入司法活动。[xix] 这符合国际社会的通行做法，符合《公民权利与政治权利国际公约》关于言论自 由的精神，也符合《关于媒体与司法关系的马德里准则》的具体规定。媒体可以 通过独立调查和评论表达自己的有利于案件公正、社会公正的立场。

有一些人认为，司法就是司法 法律就是法律，不能受任何其他因素的影 响，其实，这是一种似是而非的观点：首先，从司法就是司法来看，那种认为媒 体应当主动不去影响司法的想法，是对司法与媒体关系的误解;简单地说，在司 法不能避免要受到司法以外的影响[xx]，媒体要施加好的影响、避免坏的影响， 维护本案的司法公正之外，通过案件的裁判实现其他善的目的。其次，从法律就 是法律来看，那种认为司法不包括其他价值的体现的观点，是不了解司法基本规 律的观点。通过司法实现正义，但不光是实体正义，而且还包括程序正义，也就是说司法程序体现的人道、平等、人权等价值。

不仅在事实审理中陪审员和法官难以避免受媒体的影响，在量刑程序中， 立法的本意就容忍媒体对司法的影响。我们通常所说的防止舆论审判是针对事实 是否成立而言的，对于事实问题确实要理性，要尽量隔断公众对司法裁判的影响， 因为真相只有一个，法官不应当有自由裁量权，有就是有、无就是无、疑则从无。

在量刑方面，法院考虑他的犯罪原因和民众评价去量刑，是一种正当的做法。各 国法院的量刑调查制度就是考虑了 社会评价的结果。[xxi] 通过个案表达个案以外的法律正义观和社会价值观，这在任何国家都是正 常的，如在美国历史上通过1963年的吉迪恩案件的裁判[xxii]，确立了政府在任 何情况下有义务承担请不起律师的人的法律援助义务的吉迪恩规则通过1966年 的米兰达案件[xxiii]的裁判，确立了被告人有沉默权的米兰达规则。

案件的裁判，从来都是一定背景下的社会各种正义观和价值观平衡的产物。

美国的这两个案件，并没有以单纯的个案公正作为标准，而是在事实清楚的情况 下，为了维护社会的整体正义，推翻了原来的裁判。不仅使刑事诉讼规则有了重 大的变化，也使整个社会关于国家与个人、权利与权力的关系发生了划时代意义 的重大变化。历史注定，这些法官的名字将和这些著名的被告人的名字、著名的 法律规则的名字一起名垂青史。

那种认为定罪量刑不受任何媒体言论的影响，不受事实和法律以外的其他 价值观念的影响的想法是不现实的，也同样是没有意义的。正因为有这些影响， 代表普通民众的媒体应当充当人民喉舌的角色，让各种声音去影响司法，使各种 力量以媒体为工具进行博弈，尽可能达到公正;而在达到案件公正的同时，通过 案件实现其他社会正当目的，也是任何一个国家的司法所包括的当然目的。媒体 在表达一个案件的立场的时候，背后的动机包括了实现其他正当目的，是题中应 有之义。法院在裁判时如何参考和平衡各种媒体的声音，那是法官的权力。

我国司法程序自身的不合理使司法机关没有任何使法官隔断于公众影响 的机制;媒体对案件进行报道和评论，通过具体案件表达对社会不公正制度的抗 议，从而表达促进社会进步的各种愿望。

媒体与司法关系、程序正义与实体公正的关系、政治伦理与司法伦理的关 系，媒体都可以通过一个个案来表达自己的立场。一些媒体和学者的热议，颇耐 人寻味：对社会局部存在的阶层差距拉大等不公正、不和谐问题的思考和忧虑，已经成为普遍性感受，以至于对任何有可能凸显社会不公正的信号，反应都高度 敏锐。

[xxiv]审判在一定程度上考虑民意又不屈从于民众的激情;媒体通过自己 的报道和评论影响个案的裁决，又通过个案去触及社会的敏感穴位。这是民主社 会中，媒体与司法的一种正常关系。

五、简单关系复杂化的解决：媒体与司法关系发生冲突时的协调机制 由于媒体(包括公民个人的言论自由)与司法存在矛盾，二者有时会发生冲 突，如何对这些矛盾进行协调，国际公约看出了给各国提出了指导准则。

《马德里准则》第11、12条规定：辩方和媒体有权利在最大程度上知悉进 行限制的理由(如果必要，对此理由有保密的义务)，并有权对这些限制提出抗辩。

在民事案件中，如果有法律授权，可以为了保护私人合法利益而对规则加以限制。

不能以专断和歧视的方法对规则权利加以限制。既使对规则规定的权利加以限制， 也只能以尽可能最低的程度和最短的时间，可以用较低限度的方法达到目的时， 不能使用较高限度的方法。这一内容是关于法院在裁量具体案件不公开审理时的 程序的。体现了以下几层含义：
一是根据公民权利与政治权利国际公约第14条的逻辑，有些案件不能进行 报道，参与的当事人、律师和证人不能对外谈论案情。但是，媒体有权利知道限 制的理由，当然法院有义务将这种理由告知媒体。

二是自由裁量时尊重双方意愿，一般体现程序自治。所以《马德里规则》 第12条规定在民事案件中，如果有法律授权，可以为了保护私人合法利益而对规 则加以限制。如果双方当事人都提出不公开审理的，当然，他们的权利比公众的 知情权更重要，法官应当不公开审理。

但对于国家第四种权力的媒体还有不同于当事人意愿的一些特权，其最重 要的特权表现是，在有的案件里，媒体可以对当事人要求不公开审理的行为提出 质疑，要求法院公开审理。因为案件不光是当事人之间的事情，审判是一种以公 法为依据的国家行为，特别是刑事案件更加如此，公众有对案件的知情权。1986 年美国科罗拉多报业集团诉州法院一案(Press enterprise v. Superior court， 478 U.S. 1(1986))[xxv]中，美国最高法院同意了媒体的观点，认为法院违背了第一修 正案的言论自由权，因为当事人的权利与民众的知情权平衡考虑之后，认为媒体 的报道不会对公正审判形成妨害;案件不能以当事人的意愿决定是否公开审理， 当事人意愿只是法院考虑的各种价值之一，公开报道有利于建立公众对司法的信心。案件最后公开审理，向社会和媒体公开。因此，如果法院综合平衡考虑，认 为公开审判不会影响当事人的权益，则即使当事人要求不公开审理，法院也应当 公开审理。

三是在有自由裁量权时不能专断和歧视，应当尽可能将案件公开审理、公 开了的案件尽可能最大程度的公开。这是关于确定公开审理范围的一个重要问题， 其具体的把握窒在另外的文章中讨论。

我国立法和司法解释在适用公开审判的程序上存在的问题是：一是没有规 定法院的说明理由的义务;二是没有明确规定法院在公开的程度上的选择，而人 有简单的公开与不公开的选择，因此，在是否允许报道，报道时是否允许录音、 录像、记录都由法官自由选择。因此也有必要通过立法将上述内容细化。

对于司法机关作出决定不公开审理的案件，媒体有权要求采取对于禁止报 道的补救措施。《马德里规则》第8条规定：只要法官实施对规则规定的权利限 制，媒体就有权利要求听证和进行上诉。在欧洲，补救措施，往往因地区不同而 有所不同。在英国曾有一起毒品犯罪案件没有公开审理，但后来欧洲人权法审理， 理由是这类案件并不涉及公众利益，公开审理不会影响公正审判[xxvi]. 我国虽然没有规定审判结束以前的立即补救措施，但是我国刑事诉讼法第 191条也以违背公开审判作为二审法院认定原审无效、发回重审的理由，问题是 我们的司法潜规则一般不会让这明显违背公开审判规定的审判无效。在以后的立 法中，应当明确媒体对于公开审判的申诉权，并规定法院接到媒体要求公开审判 和旁听的申诉以后，应当审查并答复。除了上述程序性救济措施以外，国际准则 还对于司法机关和媒体双方的配合方面提出了一些建议，各国司法机关和媒体可 以根据自己的国情建立自己的行为规范：
(一)鼓励法官向媒体提供信息 《马德里规则》在《附录实施的策略》中指出：法官应当接受有关处理媒 体事务的规定。应当鼓励法官提供牵涉到公共事务的案件的判决书的简写本或者 以其他形式向媒体提供信息。尽管对于法官回答媒体的问题可以通过立法作出合 理的规定，但法官不应当被禁止回答公众提出的与司法有关的问题。上述规定可 以就法官与媒体交流的方式作出规定。

法官向媒体提供信息可以在立法中作出具体的规定，规定的内容有：1、法律不能禁止法官回答公众提出的与司法有关的问题。也就是说，法 官回答媒体和公众的问题，是它作为国家机关的义务，是国家保障公众知情权的 一种方式。不能禁止一词也表明，法官当然可以拒绝回答公众的问题，主要是考 虑到法官应当保持中立的立场和超然的形象。

2、法官应当接受有关处理媒体事务的规定。应当鼓励法官提供牵涉到公 共事务的案件的判决书的简写本或者以其他形式向媒体提供信息。这就是常见的 法院发布的书面新闻材料，这种方式更有利于方便媒体的报道，这种方式是应当 鼓励的，与上述不能禁止在用词上有差别。因为这种情况不需要法官直接接触媒 体，对法官深居简出的形象影响不大。

3、上述规定可以就法官与媒体交流的方式作出规定。各国司法机关都建 立了新闻发言人制度来实现《马德里规则》的这一规定。我国法律没有规定法官 与媒体的交流方式，是在实践中探索着进行这种交流的。

今年两会上，有全国人大代表提出：法院和检察院应当建立新闻发言人制 度。[xxvii]人大代表的这一建议符合世界各国的通行做法，将来是可以实施的。

立法应当采纳这一建议，建立司法机关的新闻发言制度。除此以外，《马德里规 则》在《附录实施的策略》中提到的书面形式的信息发布也应当成为将来的立法 或者司法解释确定的法官对媒体公开信息的方式。

(二)对媒体的约束机制 《马德里规则》在《附录实施的策略》中还指出：司法权力与言论自由、 特殊人群(特别是未成年人和其他需要提供特殊保护的人)的权利之间的平衡，是 非常难以取得的。所以对于与此相关的个人或者群体，必然采用下列的一种或者 多种方法加以应对：立法解决、媒体协商、媒体联合会、还可以由媒体行业内部 制定的媒体职业道德准则。除了前述立法规定审判前、审判中、审判后对媒体的 具体约束以外，媒体内部的制约是一种重要的方式。

新闻记者的职业守则，最初在20世纪20年代初期开始系统编纂。各国的新 闻从事人员都有自律的信条，如美国也有记者自律信条(Creed of Journalism Ethics) .我国也有媒体制定了类似的自律规则，如《法制日报自律公约》。但是 行业职业道德准则毕竟是道德规范，它是应当鼓励的，但有效的规范还是法律法 规。余论：司法应当尽可能向媒体公开 在媒体与司法的关系上，有没有先后次序之分呢。《马德里准则导言》中 提出：媒体自由是表达自由的一部分，是民主社会实行法治的基础。法官的责任 是承认和实现言论自由，适用法律时作有利于言论自由的解释。只能根据《公民 权利与政治权利国际公约》明示授权才能对媒体自由予以限制。第11条规定：既 使对规则规定的权利加以限制，也只能以尽可能最低的程度和最短的时间，可以 用较低限度的方法达到目的时，不能使用较高限度的方法。规则只是规定了言论 自由的最低标准，它并不妨碍更高标准的确立。这说明，司法与媒体的关系，是 国家权力与公民权利的关系，二者存在先后次序的关系，即言论自由处于优先的 地位。国际公约只是规定至少应当保障这个程度上的言论自由这样一个最低限度 的国际标准，各国可以在这个基础上使媒体有更多的言论自由，却不能更少。这 为各国的立法提供了一个基本的标准。

在司法与媒体的关系上，之所以应当将新闻自由放在第一位，原因在于公 民权利应当高于政府的权力，只有如此，才能防止政府以司法作为工具压迫人民。

不能把司法独立理解为不受民众的任何影响，监督司法就是一种特殊形式的影响 司法，陪审团审判也是民意审判的一种形式，司法符合民意与法官独立并不矛盾， 要避免的仅仅是民众的不理智的激情和未审先判的成见影响司法。

在我国，现在很多法院规定，重大案件公民旁听，一般案件记者旁听和报 道要经过法院的批准，事实上限制了公民的知情权和媒体的言论自由权。根据《关 于传媒与司法关系的马德里国际准则》，对旁听和报道的限制应当以妨害当事人 利益(如牵涉个人隐私，容易导致有罪推定的舆论审判)和法庭秩序(如旁听人员太 多、法庭无法容纳)为标准。如此看来，我国很多法院的做法显然是与这一标准 相违背的。因此，我们必须通过立法更多地宽容媒体对司法的监督，建立起媒体 与司法的合理关系。

注释：
[i]何锡华，薛专：新闻舆论不应对法院生效裁判评头品足， www.dffy.com/fayanguancha/sd/200408/20040819203617.htm - 19k，2004-8-19 20：35：23. [ii]南方都市报社论，悲情不能遮蔽真相 关怀回归专业准则 ，2005年09 月12日。[iii] The Madrid Principle on the relationship between the media and judicial independent. CJJL yearbook. vol 4(1995)。

[iv] Mathhew D. Bunker， Justice and the media， 1997 Mahwah ，New Jersey，P1. [v] Siracusa是意大利的一个小岛，国内有的人翻译成西拉库沙。

[vi]《杰斐逊集》(下)生活读书新知三联书店。1993(1325)。

[vii] 有的人把abridge翻译成剥夺是不准确的，应当译为缩减，这表明：
尽管有时为了与其他权利协调而对言论自由进行限制或者剥夺，但整体上言论自 由的实质内容不能减少。

[viii] usinfo.org/mgck/usinfo.state.gov/ regional/ea/mgck/archive01/media.htm - 4k. [ix] Thorgeirson v.Iceland，。The centre for independence of judges and lawyers (CIJL)，year book ，Volume IV，1995.11，p17. [x] Smith v. Maryland(442 U.S 735，1979)。

[xi] Katz V. United States案使美国宪法第四修正案进入新时代，也使搜查 的定义变得更为复杂。在Katz一案中，联邦官员将窃听器置入Katz使用的公用电 话亭。由于联邦官员没有进入电话亭因此未构成身体侵入，下级法院认为警察在 窃听Katz谈话时并未构成搜查。而最高法院认为修正案是保护人民而不是场所， 因此不能取决于是否有身体进入场所来决定是否构成搜查。政府的电子窃听和记 录行为侵犯了他在使用该电话时合理期待的隐私权，因此构成第四修正案所指的 搜查与扣押。(Sherry F. Colb：
The Qualitative Dimension of Fourth Amendment Reasonableness， Columbia Law Review 10， 1998， p1642.)搜查的定义由此转 变为隐私概念，即公民有合理的隐私期待的行为和处所受到警察的检查，(See 1Wayne R. LaFave， Search and Seizure：
A Treatise on the Fourth Amendment， p375 (3rd Ed.1996)。)简称为合理的隐私期待。一般认为宪法保护的免受不合理 的搜查与扣押的隐私利益通常是程序意义上的隐私利益，包括两层含义：一是公 民证明有现实(主观)的隐私期待;二是社会(通过法院)认为该隐私期待是合理的。

(California v. Greenwood， 486 U. S. 35， 39(1988))。[xii] Justice P.N Bhagwait， The pressures on and Obstacles to the Independence pf the Judiciary(1989)，23CIJL Bulletin 14 at 25.