【一个不公正的司法解释(7)刑法论文(1)】

一个不公正的司法解释(7)刑法论文(1)

注释：
参见，《法 制日报》2009年1月24日，页2。

由于涉及到公民的基本权利，因此《未成年人 保护法》或至少其中的一些条款实际上应当可以视为宪法性的法律；
至少在美国 这类问题是作为宪法问题的，例如议论多年的关于妇女平权就是以宪法修正案提 出的，其他许多例如老人、残疾人、少数族裔以及同性恋的某些案件都属于宪法 性案件。当然，我并不认为美国就是标准，而只是以此作为一个参考。

原准备 提交一个完全的附录，但由于资料大多，既可能浪费杂志篇幅，而且真正关心的 人也不会多。因此，我在此作一简单概括。不很准确但最新的统计是，在有相关 资料的200多个法域中，法定强奸的意思表示年龄为16岁以上的有154个法域（包 括日本、印度、以色列、俄罗斯、美国的几乎所有的州、英国、瑞士、澳大利亚、 南非、越南、卢旺达），14或15岁的有41个（包括中国、新加坡、波兰、罗马尼 亚、法国、德国等），意思表示年龄在13—12岁只有12个(布基内法索、智利、 韩国、朝鲜、圭亚那、巴纳圭、尼日利亚、墨西哥、西班牙等)。虽然没有进行 统计分析，这一年龄看起来与经济文化发展状况似乎没有关联关系，甚至与社会 目前的性习俗也没有多大关系，可能与传统习俗有关。有关各国的法定强奸的意 思表示年龄的英文资料，可参看，http://www.ageofconsent.com/ageofconsent.htm， 最后访问2008-2-9。

例如，Official Code of Georgia Annotated, Copyright c2002 by The State of Georgia，§ 16-6-3。又请看，美国The Model Penal Code, §213.2-3。

美 国布莱克法律词典对“法定强奸”的界定为：“同不到意思表示年龄（各州不同， 16、17或18岁）的女性的非法性关系。不要求政府证明这一性关系没有这位女性的同意，因为她是结论性地被假定由于其年幼而没有表示同意的能力。”Black’s Law Dictionary, abridged fifth ed. West Publishing Co., 1983, 734；
《牛津法律挚友》 的相关界定是：“同年龄16岁以下的的性关系，即使有她的同意，尽管不是强奸， 也是犯罪”。David M. Walker, The Oxford Companion to Law, Clarendon Press, 1980, 1031. Strickland v. State, 207 Ga. 284, 61 S.E.2d 118 (1950). 可参看，Oxford Dictionary of Law, New ed., Oxford University Press, 2002, p.20；
又请看，Black’s Law Dictionary, p. 33. 转引自，http://www.ageofconsent.com/definitions.htm，同前。

“社会主义刑法不存在客观归罪的原则……”。“只有社会危害行为而缺乏故意或 过失，就不能构成犯罪”（曾庆敏：“犯罪构成”、“犯罪主观方面的要件”，《中 国大百科全书》法学卷，中国大百科全书出版社，1984，页127）。“这些要件是 有内在 联系的，缺一不可的”。高铭暄、马克昌［主编］：《刑法学》，北京大 学出版社、高等教育出版社，2000年，页52）。